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社会组织清算时“资不抵债”怎么办?

清算是社会组织申请注销登记的必要程序。由于社会组织退出政策不健全,清算实践经验不足,一大批社会组织注销登记不成,成为“僵尸”社会组织,影响社会。组织行业健康有序发展。

为建立健全社会组织退出机制,志成社会组织微信公众号发布《完善社会组织退出机制,促进社会组织高质量发展——关于社会组织清算注销的实用建议》 . 本文主要讨论社会组织的退出 现行制度规定了社会组织不进行清算注销的原因,以及完善社会组织清算注销的建议。在清算撤销方案中,明确了清算义务人的组成、权限和程序。本文将讨论“资不抵债”的处理

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什么是清算资不抵债

资不抵债是一个流行的说法,很符合企业破产的原因。根据《企业破产法》,“资不抵债”是指无力清偿到期债务,资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏偿债能力的。社会组织的债务与企业的债务相同,包括职工工资、税金、应付账款等各种债务。最高人民法院关于适用《中华人民共和国企业破产法》若干问题的规定 (一)第四条还补充了账面资产大于负债的几种情况,但仍明显资不抵债。例如:债务经人民法院强制执行后不能清偿;

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规范破产债务清偿顺序的必要性

当社会组织“资不抵债”时,很可能造成债权人争夺社会组织资产的不公平局面。例如,某社会组织名下有50万元现金资产,则该社会组织对外欠债两笔。一是拖欠职工工资20万元,二是社会组织向实际控制人个人借款50万元。逾期。如果实际控制人动用社会组织的全部资产偿还欠其的50万元贷款,社会组织将无力偿还拖欠职工的工资。因此,为了保护弱势和特殊类型债权人的利益,防止强势债权人“合法”

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事实上,针对上述问题,《企业破产法》中已有可供借鉴的解决方案。公司出现上述问题的,公司职工可以立即申请公司破产清算,管理人应当在受理破产申请前六个月内撤销公司对实际控制人的单独清算。 《企业破产法》第三十二条。行为,拿50万元还给公司。根据《企业破产法》第一百一十三条的清偿顺序,职工工资的清偿顺序优先于属于普通债权的贷款,公司员工的权益将得到充分保障。因此,在社会组织清算过程中发生资不抵债时,应规范清偿债务程序,保护弱势和特殊类型的债权人。

另外,鉴于社会组织的非营利性,其财产属于社会公共财产,其收入来源包括社会捐赠收入,因此对于捐赠人来说,其捐赠的财产应当用于慈善活动,不可避免的慈善活动的发生。管理费用不用于偿还社会组织的其他债务,清算时也必须保障捐赠人的权益,确保捐赠目的的实现。

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清算时资不抵债

能否适用《企业破产法》

《企业破产法》的适用对象是“企业法人”,即营利法人,该法第135条为其他组织参照适用《企业破产法》留有空白进行破产清算。目前,我国法律明确规定适用《企业破产法》的主体类型主要包括公司、合伙企业、农民专业合作社。

在司法实践中,最高法院对社会组织进入破产程序的态度发生了变化。2002年,最高法院明确规定,非营利性社会团体法人(农村合作基金会)不属于企业法人,不能进入破产程序[1]。但是,2010年最高法院允许非营利性民办学校在适用《民办教育促进法》特别清算令的前提下,由人民法院参照《企业破产法》规定的程序组织破产清算。2]。由于最高法院批准的影响,也有世界各地法院受理民办非企业单位的民办学校破产清算申请的案例[3]。个别地方法院甚至允许医院[4]等民办非企业单位破产清算。

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2017年10月1日起施行的《民法总则》,为社会组织进入破产程序奠定了顶层制度基础。《法人总则》第七十三条规定:“法人被宣告破产的,依法进行破产清算并完成法人注销登记时资不抵债,该法人终止。 ” 也就是说,理论上,所有法人,包括非营利性法人,都可以通过破产清算退出。

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由于三类社会组织差异较大,各自涉及不同领域法律的联系,立法本身也存在一些冲突(如《民办教育促进法》修订前,举办者可以获得合理的回报,因此最高法院批准了将民办学校作为营利性机构对待,但新修订的《民办教育促进法》删除了这一规定)。因此,在社会组织的清算过程中,如果出现资不抵债的情况,则不能适用《企业破产法》的规定。

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[1]《关于农村合作基金会是否构成破产主体资格的批复》发民二[2002]27号,本院认为,农村合作基金会是在社区设立的非营利性金融互助组织。经依法批准登记的组织,将取得社会团体法人资格。鉴于现行法律法规没有规定农村合作基金会登记为企业法人,因此农村合作基金会合作基金会不得作为资不抵债的企业法人向人民法院申请破产。”

[2]《最高人民法院关于民办学校因资不抵债而终止的清算组织如何组织清算的批复》法事(2010)第20号,《依据《中华人民共和国民办教育促进法》第.依第二条规定核准设立的民办学校因资不抵债而终止,不能继续办学,当事人依照本法第五十八条第二项规定申请人民法院清算的。 《中华人民共和国民办教育促进法》》,人民法院应当依法受理申请。人民法院组织民办学校破产清算,参照《中华人民共和国民办教育法》规定的程序进行。《中华人民共和国企业破产法》,并按照《中华人民共和国民办教育促进法》第五十九条规定的顺序清偿。

[3](2018)粤03破深209号、(2018)浙0109破深20号、(2019)湘1122破深3-1号、(2015)浙金破(预)16号

[4](2016)浙0522破深6号。

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资不抵债

对捐赠财产的处置应当作出特别规定

在实践中,基金会的财产基本上来自社会捐赠;民办非企业单位财产主要来源于营业收入和捐赠收入;社会组织的财产主要来自会费收入和服务收入。对不同类型的社会组织,应当对其清算适用规则进行分类,规定在清算过程中发生资不抵债的,对社会组织的捐赠财产区别对待。

根据《公益事业捐赠法》第七条,社会捐赠的财产及其保值增值的财产,属于社会公共财产。社会组织使用捐赠财产,应当尊重捐赠人的意愿,确保捐赠目的的实现。《民法通则》第九十五条规定,为公益目的设立的非营利法人终止时,剩余财产不得分配给出资人、发起人或者成员。剩余财产按照法人章程的规定或者主管部门的决议,用于公益事业;不能按照法人章程的规定或者机关的决议处置的,由主管机关主持移转至目的相同或者相近的法人,并公告对公众。因此,在社会组织清算过程中,必须对捐赠财产制定专门的规定。

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如果法律没有对捐赠财产的清算阶段作出特别规定,不排除会有不怀好意的人利用清算破产程序改变捐赠财产用途的“合法”空间. 事实上,为社会组织立法设立特别清算令并非没有先例。《民办教育促进法》第五十九条针对民办学校的特殊情况,对清算中的财产清算顺序作出了特别规定。为优先保障学生利益,将“受教育学生可退还的学费、杂费及其他费用”的还款顺序置于职工索赔之前 [1] 。

因此,在今后社会组织的立法和实践中,应当明确在社会组织的清算程序(当然包括破产清算)中,对受赠财产的处分要把握两个原则:

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一是尊重捐赠人意愿的原则。捐赠人明确表示将捐赠财产用于社会组织自身运营的,或者同意改变捐赠财产用途用于社会组织自身运营的,社会组织可以分配捐赠财产。清算中的财产。

其次,捐赠财产的隔离原则类似于信托制度中广为讨论的破产隔离作用。如果捐赠财产有特殊用途,且无法联系到捐赠人或者明确拒绝改变捐赠财产用途,或者没有明示的,捐赠财产理论上与社会组织的固有财产相分离。捐赠的财产不得参加清算分配,应当作为社会组织的剩余财产,按照《民法通则》第九十五条的规定转让给其他目的相同或者相近的组织。法律。非营利法人继续为公益目的使用。

当然,要公平地实现捐赠财产的隔离,前提是要建立一个社会组织捐赠财产信息的公共平台资不抵债,以防止居心叵测的人事后伪造捐赠协议,损害受赠人的利益。其他债权人。

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阐明“资不抵债”处置规则的现实意义

完善社会组织退出机制是社会组织监督管理工作中的硬骨头,是促进社会组织健康有序发展的重要功课。民政部门作为社会组织的登记管理机关,在依法规范治理背景下,分类管理、完善机制、顺利退出具有重要的现实意义。尤其是在清算过程中,遇到资不抵债的情况时,如何处理并没有相关规定。缺乏理论研究,缺乏实践经验。然而,社会组织的退出和资不抵债是房间里的大象——一个明显存在的问题,却被刻意回避和忽视。一旦这只大象在狭窄的房间里跳起来,就会让房间里的所有人都躲闪不及。